MAR: Mere nyt om hvornår en juridisk person er nærtstående

Det er ikke usædvanligt, at et ledelsesmedlem i et børsnoteret selskab også er ledelsesmedlem i et andet selskab. ESMA har i et nyt Q&A nærmere fastlagt, hvornår en ledende medarbejder og en juridisk person anses for at være nærtstående og dermed indberetningspligtig i henhold til markedsmisbrugsforordningen. Ifølge ESMA skal den ledende medarbejder deltage i eller påvirke den juridiske persons beslutning om at købe, sælge m.v. det noterede selskabs finansielle instrumenter, for at indberetningspligten indtræder.
Nærtståendes indberetningspligt

En ledende medarbejder har i henhold til markedsmisbrugsforordningen ("MAR") pligt til at foretage indberetning til Finanstilsynet og udsteder, når den ledende medarbejder handler med udsteders aktier, obligationer, derivater eller dermed forbundne finansielle instrumenter med en kursværdi på 20.000 euro eller derover. En nærtstående til en ledende medarbejder har samme pligt til at indberette handler. En nærtstående er:

• a) en ægtefælle, partner eller samlever,


• b) børn, over for hvem den ledende medarbejder har forsørgerpligt,


• c) familiemedlemmer, som har været medlem af den ledende medarbejders husstand i mindst et år på datoen for den pågældende transaktion, eller


• d) en juridisk person, trust eller ethvert partnerskab, hvis ledelsesansvar varetages af en person, der varetager ledelsesansvar eller af en person som omhandlet i a), b) eller c), eller som direkte eller indirekte er kontrolleret af en sådan person, eller som er etableret til fordel for en sådan person eller hvis økonomiske interesser i betydelig grad er sammenfaldende med en sådan persons.

Det er således både fysiske og juridiske personer, der kan være nærtstående til en ledende medarbejder og dermed have pligt til at indberette transaktioner til Finanstilsynet og udsteder.
Ledelsesansvar hos en juridisk person
En juridisk person kan være nærtstående til et ledelsesmedlem, hvis den ledende medarbejder varetager ledelsesansvaret hos den juridiske person. I et nyt Q&A har ESMA fastlagt, hvordan "ledelsesansvar" skal forstås i forhold til indberetningspligten i MAR.

Ifølge ESMA varetager en ledende medarbejder ledelsesansvar hos en juridisk person, hvis den ledende medarbejder deltager i eller påvirker den juridiske persons beslutninger om at handle med det noterede selskabs finansielle instrumenter. Det er altså ikke tilstrækkeligt for, at en juridisk person er nærtstående, at den ledende medarbejder sidder i bestyrelsen eller direktionen hos den juridiske person. Den ledende medarbejder skal være en del af den juridiske persons beslutning om at købe, sælge mv. det noterede selskabs finansielle instrumenter.


Hvornår skal den juridiske person så indberette?

Finanstilsynet har på sin hjemmeside oplyst, at en bestyrelsespost hos en juridisk person efter Tilsynets opfattelse ikke i sig selv gør, at den ledende medarbejder varetager et ledelsesansvar hos den juridiske person, men at der også skal lægges vægt på, om den ledende medarbejder i kraft af sin stilling kan øve indflydelse på den juridiske persons aktivsammensætning. I et tidligere nyhedsbrev har vi desuden beskrevet, at Finanstilsynet har oplyst, at det kun er medlemmer af den registrerede direktion og ikke menige bestyrelsesmedlemmer, der skal tages i betragtning ved vurderingen af, om den ledende medarbejder har et ledelsesansvar hos den juridiske person. ESMA's nye Q&A understøtter Finanstilsynets hidtidige udlægning af reglerne.

Det betyder, at hvis en registreret direktør eller et bestyrelsesmedlem i selskab A samtidig er ledelsesmedlem i det børsnoterede selskab B, skal selskab A indberette, hvis selskab A f.eks. køber aktier i det børsnoterede selskab B, forudsat at direktøren eller bestyrelsesmedlemmet deltager i eller påvirker beslutningen i selskab A om at købe aktierne i det børsnoterede selskab B.

 

---