Landsskatteretten giver tilladelse til salg efter skattefri omstrukturering inden udløb af holdingkrav

Sagens faktiske oplysninger

I december 2017 gennemførte to kapitalejere en skattefri anpartsombytning uden tilladelse af en frisørvirksomhed, efterfulgt af en skattefri ophørsspaltning uden tilladelse af det nystiftede holdingselskab. Omstruktureringen havde til formål at skabe grundlag for en senere udvidelse af virksomheden, herunder etablering af flere frisørforretninger, samt at imødekomme kapitalejernes forskellige udbyttepolitik.

I foråret 2018 opstod der uenighed mellem kapitalejerne, hvilket førte til, at den ene kapitalejer udtrådte af samarbejdet pr. 31. december 2018. Den tilbageværende kapitalejers ("Klageren") holdingselskab erhvervede i den forbindelse den udtrådte kapitalejers holdingselskab.

Den 17. august 2020 fik Klagerens toårige søn konstateret en alvorlig hjernetumor. Som fuldtidsarbejdende ejer og daglig leder i en mindre virksomhed havde Klageren ikke mulighed for både at varetage driften og håndtere den ekstraordinære private situation. Kapitalejeren så sig derfor nødsaget til at afhænde selskabet hurtigst muligt, hvilket skete den 7. september 2020.

Ved gennemførelse af skattefrie omstruktureringer uden forudgående tilladelse, gælder der generelt et ultimativt krav om ikke at sælge kapitalandele de første tre år. Sker det alligevel, bliver den oprindelige omstrukturering skattepligtig. Bliver det nødvendigt at sælge inden udløbet af treårsperioden, kan man på det senere tidspunkt søge om tilladelse gennem tilladelsessystemet til at gennemføre den allerede gennemførte skattefrie omstrukturering. Det vil kræve, at der forelå en forretningsmæssig begrundelse på tidspunktet for omstruktureringen. Efter tilladelsessystemet er det derefter muligt at søge om dispensation til at sælge inden for de første tre år, uden at det udløser skat af den oprindelige omstrukturering. 

Skattestyrelsens afgørelse

Skattestyrelsen meddelte afslag på ansøgningen om tilladelse til den skattefri omstrukturering. Styrelsen fandt, at der ikke forelå tilstrækkeligt tungtvejende forretningsmæssige begrundelser. 

Skattestyrelsen lagde vægt på, at begrundelsen om forskellig udbyttepolitik mistede relevans, idet Klageren overtog den anden kapitalejers holdingselskab allerede ca. ét år efter omstruktureringen. Derudover fandt styrelsen ikke, at der var dokumentation for, at koncernen havde realiseret eller fulgt op på planerne om udvidelse af frisøraktiviteterne.

På den baggrund fandt Skattestyrelsen, at hovedformålet – eller i hvert fald et af hovedformålene – med omstruktureringen havde været at muliggøre et skattefrit salg af kapitalandelene, hvilket ikke udgør en gyldig forretningsmæssig begrundelse efter fusionsskattedirektivet og fusionsskatteloven.  

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten fandt indledningsvis, at kapitalejernes forskellige udbyttepolitik som

udgangspunkt knytter sig til kapitalejernes privatøkonomiske interesser og derfor ikke i sig selv udgør en forretningsmæssig begrundelse. Derimod anså retten uenighed mellem ejerne  som et forhold af driftsmæssig karakter, idet sådanne uoverensstemmelser kan påvirke selskabets fremtidige drift. En omstrukturering med henblik på at forebygge eller håndtere ejerkonflikter kan derfor være forretningsmæssigt begrundet.

Det forhold, at den ene kapitalejer faktisk udtrådte af samarbejdet allerede ét år efter omstruktureringen som følge af uenighed, blev anset for at understøtte, at dette hensyn var reel og forretningsmæssigt begrundet på tidspunktet for omstruktureringen.

Vedrørende formålet om udvidelse af forretningsgrundlaget anførte Landsskatteretten, at sådanne overvejelser som udgangspunkt er forretningsmæssigt begrundede, men forudsætter en vis grad af konkretisering. Da det var dokumenteret, at kapitalejerne i anden halvdel af 2017 deltog i en konkret udvælgelsesproces vedrørende nye lokaler, fandt retten det sandsynliggjort, at udvidelse af virksomheden udgjorde en reel begrundelse på ombytningstidspunktet. Det blev endvidere tillagt vægt, at den manglende realisering af udvidelsen skyldtes efterfølgende uforudsete hændelser og virksomhedens økonomiske udvikling.

Landsskatteretten henviste herefter til Den Juridiske Vejledning, hvorefter et salg med skattefri avance, der følger relativt kort tid efter en skattefri omstrukturering, kan give anledning til en formodning for skatteundgåelse, hvis salget ikke kunne være gennemført skattefrit forud for omstruktureringen.

Anparterne i driftsselskabet blev imidlertid først afhændet to år og ni måneder efter omstruktureringen, hvilket ikke kunne anses for at være i umiddelbar forlængelse heraf. Salget skete derimod i nær tidsmæssig tilknytning til en alvorlig og uforudset hændelse i Klagerens private liv. Sammenholdt med de løbende og sædvanlige driftsmæssige investeringer i selskabet fandt Landsskatteretten, at den private hændelse udgjorde den udløsende årsag til salget.

På salgstidspunktet var Klageren eneanpartshaver med det fulde ansvar for selskabets drift og medarbejdernes uddannelse. Under disse omstændigheder blev salget anset for at være i selskabets interesse og dermed forretningsmæssigt begrundet.

Da både omstruktureringen og det efterfølgende frasalg inden udløb af holdingkravet blev anset for forretningsmæssigt begrundet, fandt Landsskatteretten, at skattemæssige hensyn ikke havde været fremherskende. Skattestyrelsens afgørelse blev derfor ændret, og der blev meddelt tilladelse til den skattefri omstrukturering.

Bemærkninger

Afgørelsen understreger for det første vigtigheden af, at en skattefri omstrukturering på omstruktureringstidspunktet er forretningsmæssigt begrundet og kan dokumenteres som sådan, hvis der skal være mulighed for at sælge inden for de første tre år. 

For det andet viser afgørelsen, at såfremt salget ikke anses for planlagt fra starten og i sig selv kan anses for at være forretningsmæssigt begrundet, er der mulighed for at opretholde skattefriheden. Dog er der ingen tvivl om, at det tidsmæssige aspekt vil have betydning for, om tilladelse gives. Udgangspunktet er fortsat, at salg inden for tre år medfører, at den oprindelige skattefrie omstrukturering bliver skattepligtig.