Når artikel 5 møder udbudslovens § 30
IPI-forordningen henviser direkte til artikel 5 i direktiv 2014/24/EU, som i dansk ret er implementeret i udbudslovens § 30. Og her er udgangspunktet benhårdt:
Man ser på den samlede anslåede værdi.
Ikke på den enkelte delaftale.
Ikke på, hvordan tallene ser ud i Excel.
Men på det samlede maksimale beløb, ordregiver kan komme til at betale.
Derfor peger meget på, at hvis et udbud – eller en rammeaftale – samlet set overstiger 5 mio. euro, vil alle delaftaler være omfattet af IPI-foranstaltningerne, også selv om de hver især ligger pænt under tærsklen.
Forudsigeligt? Ja.
Administrativt enkelt? Også ja.
Men uproblematisk? Langtfra.
Rammeaftaler med delaftaler: både én og mange på samme tid
Ved udbud af en rammeaftale, der er opdelt i delaftaler, opstår et klassisk udbudsretligt paradoks.
Ordregiver skal på den ene side oplyse rammeaftalens samlede maksimale værdi, som danner grundlag for vurderingen af tærskelværdien – og formentlig også for anvendelsen af IPI-forordningen.
Samtidig skal ordregiver oplyse værdien af de enkelte delaftaler, fordi hver delaftale udbudsretligt betragtes som en selvstændig kontrakt, der efter udbuddets afslutning ikke er afhængig af de øvrige delaftaler.
Med andre ord:
Værdien opgøres samlet – men kontrakten fungerer i praksis som flere selvstændige kontrakter.
Når regelsættet ikke forholder sig klart til denne konstruktion, opstår der et tydeligt spændingsfelt mellem jura og virkelighed.
Det er netop her, hovedbruddet for alvor ligger.
Delaftaler og IPI – proportionalitet eller omgåelse?
Spørgsmålet er derfor ikke bare juridisk, men dybt praktisk:
- Skal alle delaftaler underlægges IPI-forordningen alene fordi den samlede rammeaftale overstiger 5 mio. euro?
- Eller er der et rum for at anerkende, at mindre, funktionelt selvstændige delaftaler ikke nødvendigvis bør rammes af tunge handelspolitiske foranstaltninger?
Udbudslovens § 30 trækker i retning af den samlede værdi.
Proportionalitetsbetragtningen trækker i den modsatte retning.
Og Kommissionen?
Den har indtil videre valgt tavsheden.
Og så kommer 50 %-grænsen oven i
Som om det ikke var nok, mangler der også klarhed om, hvordan 50 %-grænsen for kinesisk oprindelse skal opgøres, når der er tale om delaftaler.
Pr. delaftale?
Eller på tværs af hele rammeaftalen?
En samlet opgørelse åbner for, at kinesisk udstyr kan placeres strategisk dér, hvor det giver størst prisslag – og efterlader mindre aktører uden samme manøvrerum.
En opgørelse pr. delaftale lukker smuthuller – men kan samtidig ramme hårdt.
Og i visse tilfælde uforholdsmæssigt hårdt.
Og med sanktioner på 10–30 % af kontraktens samlede værdi er der ikke tale om akademisk finpudsning, men om reel økonomisk risiko. Fejl er ikke blot teoretiske – de er dyre.
NP’s refleksion
IPI-forordningen er ikke blot et handelspolitisk signal.
Den er blevet udbudsret i praksis – med fuld vægt på udbudsdesign, værdiberegning og kontraktstruktur.
Delaftaler, der før var et værktøj til at skabe konkurrence, er pludselig blevet et juridisk risikopunkt.
Der findes ikke ét entydigt svar.
Men der findes et klart ansvar.
IPI-forordningen skal tænkes ind allerede i udbudsdesignet.
Valg om delaftaler og værdiberegning skal være bevidste, sagligt begrundede og dokumenterede.
Ikke fordi alle risici kan elimineres –
men fordi de valg, der træffes, skal kunne forklares og forsvares, hvis de bliver udfordret.
Har du spørgsmål til dette indlæg, er du mere end velkommen til at kontakte mig.
Denne artikel er udgivet efter aftale med NP Advokater. Den er oprindeligt udgivet her.
Skal din artikel også udgives via Jurainfo og udsendes direkte, via e-mail, til personer og virksomheder som specifikt efterspørger viden og kompetencer inden for dit område? Ansøg om en profil her.
