Forbehold over for grundlæggende elementer

I Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens vejledning om udbudsloven er det angivet i pkt. 5.6.3 Afgivelse af endeligt tilbud (side 90), at ordregiver har mulighed for at bortforhandle forbehold vedrørende grundlæggende elementer i de endelige tilbud, når udbudsformen innovationspartnerskaber anvendes: "Hvis en tilbudsgiver har taget forbehold om et grundlæggende element i det endelige tilbud, kan ordregiver anmode om, at forbeholdet frafaldes, hvis denne mulighed er beskrevet i udbudsmaterialet. Hvis tilbudsgiver herefter ikke frafalder forbeholdet, er ordregiver forpligtet til at afvise tilbuddet."

Denne mulighed må antages at være en nyskabelse i udbudsretten i forhold til hidtidig praksis, hvorefter det som følge af ligebehandlingsprincippet ikke er muligt at bortforhandle forbehold.

Efter forarbejderne til udbudsloven gælder muligheden tilsyneladende alene, når der er tale om innovationspartnerskaber og ikke, når de øvrige fleksible udbudsformer anvendes, det vil sige udbud med forhandling eller konkurrencepræget dialog.

DELACOUR har derfor stillet nogle spørgsmål til Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen vedrørende denne tilsyneladende forskel.

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen har givet et svar, som synes at bekræfte, at behandlingen af forbehold over for grundlæggende elementer er afhængig af, hvilken fleksibel udbudsform, man anvender.

Det følger imidlertid direkte af udbudsloven, at der ikke kan forhandles om de endelige tilbud hvad enten udbudsformen udbud med forhandling anvendes eller udbudsformen innovationspartnerskaber anvendes.

For så vidt angår udbudsformen konkurrencepræget dialog følger det af udbudsloven dels at de endelige tilbud på ordregivers anmodning kan afklares, præciseres og optimeres, dels at der kan forhandles med den vindende tilbudsgiver med henblik på at bekræfte de økonomiske forpligtelser eller andre vilkår i tilbuddet.

Det er DELACOURS opfattelse, at udbudsloven ikke skaber grundlag for en bortforhandling af forbehold for grundlæggende elementer i udbudsmaterialet uanset valg af udbudsform og uanset om ordregiver har forbeholdt sig denne mulighed i udbudsmaterialet eller ej.

---