Østre Landsrets har i to domme af henholdsvis 11. og 13. november 2015 udvidet adgangen til anvendelse af momslovens § 38, stk. 2, i forbindelse med opgørelse af den delvise momsfradragsret på fællesomkostninger. Spørgsmålet er, om dommene er i overensstemmelse med momssystemdirektivet og momslovens bestemmelser omkring opgørelsen af den delvise momsfradragsret.
Dommene omhandler spørgsmålet om, hvorvidt SKAT havde ret til at udstede et sektorpåbud efter momslovens § 38, stk. 3, til virksomheder, som er fællesregistreret efter momslovens § 47.
Den ene virksomhed består af et moderselskab og en række datterselskaber, som driver bankvirksomhed, forsikrings- og pensionsvirksomhed samt leasingvirksomhed.
Den anden virksomhed består af en offentlig virksomhed samt en række datterselskaber, der driver personbefordring, kiosker på togstationer, ejendomsselskab samt arkitektvirksomhed.
Sektorpåbuddet i ovenstående sager gik ud på, at den momsfrie bankvirksomhed skulle udskilles fra bl.a. den momspligtige leasingaktivitet i den ene virksomhed. I den anden virksomhed gik sektorpåbuddet ud på, at den momsfrie personbefordring skulle udskilles fra blandt andet den momspligtige kioskdrift. I den sammenhæng konkluderede Landsretten, at en række fællesomkostninger alene havde tilknytning til omsætningen i den påbudte banksektor/personbefordringssektor.
I den første sag vedrørende bankvirksomheden er det oplyst, at bankfilialerne tillige yder rådgivning om blandt andet leasing. Når Landsretten ikke tillader, at udgifter som eksempelvis husleje, el, vand, indkøb af inventar, it-systemer, som personalet anvender en del af i bankfililaerne til udførelse af den momspligtige rådgivning, bliver omkostningerne reelt fordelt efter et skøn mellem sektorerne.
Det er dette forhold, som efter vores vurdering er i strid med momssystemdirektivet.
Når en virksomhed pålægges en sektorisk opdeling, er det alene fradragsretten for fællesomkostninger, som direkte kan henføres til den pågældende sektor, som kan fordeles efter den omsætningsfordeling, der knytter sig til den pågældende sektor.
De omkostninger, som vedrører hele virksomheden, skal fortsat opgøres på grundlag af den samlede omsætning for hele virksomheden. Til illustration af opgørelsen af moms har vi udarbejdet nedenstående model, som netop illustrerer, at de omkostninger, som direkte kan henføres til en momspligtig omsætning, vil der være fuldt momsfradrag for. Udgifter, som kan henføres til en momsfri omsætning, kan der ikke opnås momsfradrag for. Omkostninger, der alene relaterer sig til sektor 1, kan der opnås delvis momsfradrag for ud fra omsætningen i sektor 1. Omkostninger, der alene relaterer sig til sektor 2, kan der alene opnås momsfradrag for ud fra omsætningen i sektor 2.
Udgifter, der vedrører hele virksomheden, skal fradragsretten opgøres på grundlag af hele virksomhedens omsætning.
Sektoropdeling
Problemstillingen i de to sager vedrører det forhold, at virksomhederne var af den opfattelse, at ingen af de omhandlende omkostninger kunne henføres direkte til én bestemt sektor.
Landsretten kom frem til, at selvom omkostningerne også har været anvendt til at generere momspligtig omsætning, skal udgifterne alene henføres til én sektor. Dette er begrundet i en rimelighedsbetragtning.
Dommen har dermed den konsekvens, at der ved opgørelse af den delvise fradragsprocent for de enkelte sektorer, indgår skønsmæssigt fordelte fællesudgifter, som efter landsrettens argumentation derved holdes ude fra fællesregistreringens fradragsprocent, da disse er skønnet til primært at knytte sig til en sektorspecifik omsætning og derved de andre sektorer/virksomheder uvedkommende udgifter.
Derved flyttes udgifterne reelt til at være omfattet af momslovens § 38, stk. 2, ved opgørelse af fradragsprocenten i stedet for momslovens § 38, stk.1, som angiver en omsætningsfordeling.
Landsrettens konklusion er efter vores vurdering ikke i overensstemmelse med Højesterets dom i sagen vedrørende Nørlundfonden SKM2004.276, hvor Højesteret netop slog fast, at virksomheden var berettiget til momsfradrag, hvis udgiften var en integreret del af virksomheden. Dette gjaldt, selvom den nævnte anvendelse af slottet i erhvervsvirksomheden ikke havde været særlig intensiv, og selvom dele af slottet slet ikke havde været anvendt.
På baggrund af Højesterets dom vil en omkostning efter vores vurdering, så snart den har været med til at generere enten en momspligtig eller momsfri omsætning i flere sektorer, føre til, at fradragsretten skal opgøres på grundlag af hele virksomheden.
Såfremt jeres virksomhed både har momspligtige og momsfrie aktiviteter, hvor der kan være risiko for, at I bliver pålagt en sektorisk opdeling, står DELACOURs skatteteam gerne til rådighed for at vejlede og rådgive jer og jeres virksomhed om risikoafdækning for pålæg om en sektorisk opdeling.
